Obligations contractuelles
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Obligations contractuelles

Traduire les exigences de durabilité en obligations contractuelles

Une fois que des critères de durabilité ont été clairement établis, il convient de les traduire en obligations contractuelles. Cela suppose de définir les modalités de suivi de l’exécution des marchés et les conséquences en cas de manquement à ces obligations. Afin d’élaborer des clauses contractuelles pertinentes, ces décisions doivent faire l’objet de discussions ouvertes et d’une concertation entre l’entité adjudicatrice et les fournisseurs concernés. Cette section présente plusieurs aspects essentiels concernant l’élaboration de clauses contractuelles efficaces.

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L’interaction avec les fournisseurs et la discussion ouverte concernant les obligations et matière de durabilité déboucheront sur des clauses contractuelles plus efficaces qui amélioreront les effets positifs du marché et réduiront au maximum les risques de manquement. Toutefois, ce processus doit également être utilisé pour assurer que les conditions du marché dans son ensemble sont facilement compréhensibles et que les responsabilités essentielles sont comprises par toutes les parties prenantes.

Caractéristiques essentielles des clauses contractuelles

Souvent, les clauses contractuelles qui renvoient aux obligations de durabilité ne sont pas efficaces ou considérées comme moins importantes que d’autres clauses commerciales. Une analyse provenant de deux sociétés de conseil, EcoVadis et Affectio Mutandi, montre que cela est souvent dû à des facteurs tels que les attentes irréalistes en matière de suivi imposées aux fournisseurs ou encore aux contradictions parfois constatées entre les clauses de durabilité et les clauses commerciales. Cette analyse propose six caractéristiques à partir desquelles il est possible d’évaluer l’efficacité d’une clause contractuelle. Nous présentons ces caractéristiques ci-dessous.

Précision : définir des exigences particulières

Cette caractéristique désigne le niveau de détail employé pour décrire les exigences imposées aux fournisseurs en matière de durabilité. Des exigences trop générales nuiront à l’efficacité et au caractère contraignant de la clause contractuelle. Par exemple, si les critères techniques ou les critères d’attribution établissent que le projet ne doit pas dépasser un certain niveau d’émission de CO2 ou qu’une certaine quantité de produits assortis d’une éco-étiquette serait achetée, cela doit apparaître clairement dans le contrat. Ces critères représentent les objectifs dont la réalisation pourra facilement être évaluée.

Contrôle : assurer que le respect des exigences est vérifiable

Une clause contractuelle efficace doit également présenter les exigences de durabilité comme des « obligations qui feront l’objet d’un contrôle » afin d’ouvrir clairement la voie à des activités visant à vérifier le respect des exigences établies. Les modalités de contrôle doivent être définies avec le fournisseur et peuvent être intégrées à une annexe du contrat. Il est nécessaire de réfléchir à certains facteurs tels que la fréquence des activités de contrôle, qu’elles soient mises en œuvre par le fournisseur ou par un tiers, et la partie qui couvrira le coût. Consultez cette section pour en savoir plus sur les possibilités de contrôle et de suivi.

Contrainte : établir un traitement gradué des manquements constatés

Les clauses contractuelles de durabilité doivent prévoir des conséquences en cas de manquement. Les bonnes pratiques consistent à établir un traitement gradué des manquements constatés. L’élaboration d’un plan de rectification peut être la première étape après la constatation du manquement, suivie si nécessaire d’une suspension du contrat, de sanctions et de la résiliation.

Couverture : prise en compte des fournisseurs au-delà du rang 1

La couverture concerne les différentes parties de la chaîne d’approvisionnement à laquelle les clauses font référence. Cela est particulièrement pertinent en ce qui concerne les clauses de responsabilité sociale, qui peuvent exiger du fournisseur qu’il possède un code de conduite, et les activités de suivi tout au long de la chaîne d’approvisionnement.

Il peut être difficile d’appliquer certaines clauses au-delà des entités avec lesquelles le fournisseur a une relation commerciale directe (c’est-à-dire au-delà des fournisseurs de rang 1) pour les appliquer aux fournisseurs des fournisseurs (rang 2…). C’est pourquoi il est essentiel d’établir un dialogue avec les fournisseurs pour analyser les informations relatives à la chaîne d’approvisionnement et travailler avec le ou les fournisseurs d’un secteur dans votre région, ce dans le but de renforcer la transparence et de promouvoir de meilleures pratiques tout au long de la chaîne d’approvisionnement. Pour obtenir des exemples sur l’intégration d’exigences relatives à la chaîne d’approvisionnement à un processus de passation de marchés, consultez la section consacrée à l’achat de produits informatiques.

Contextualisation : adapter les exigences de durabilité à votre contexte

L’un des principaux défis concernant les clauses de durabilité intégrées aux marchés publics est qu’elles sont souvent employées d’une façon normalisée et ne sont pas adaptées à l’objet du marché, au contexte local ou aux capacités du fournisseur. Par exemple, certaines petites et moyennes entreprises n’ont pas toujours les ressources pour réaliser certaines activités de suivi ou participer à des discussions intersectorielles. Les clauses contractuelles faisant abstraction du contexte peuvent créer des contraintes excessives pour les fournisseurs, excluant les plus petites entreprises et générant des difficultés à respecter les obligations.

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Bien que la normalisation des clauses de durabilité puisse faciliter la mise en place de marchés publics durables, vous avez intérêt à assurer que ces clauses prennent en compte des facteurs tels que la taille du fournisseur et les risques en matière de durabilité les plus pertinents dans chaque secteur. Il est important d’assurer une répartition équitable des responsabilités, comme le coût des activités de suivi, afin que la pression ne pèse pas exclusivement sur les fournisseurs, en particulier si vous recherchez des changements durables de comportement.

Cohérence : harmoniser les obligations en matière de durabilité et les obligations commerciales

Les clauses de durabilité sont souvent perçues comme distinctes des exigences commerciales, ce qui peut parfois entraîner des contradictions lors de l’exécution du marché. Pour surmonter cette difficulté, il est important de garantir que les enjeux de durabilité sont un aspect essentiel du contrat commercial en établissant clairement les objectifs de durabilité, les modalités de collecte de données et les conséquences en cas de manquement.

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Se doter de normes d’amélioration continue claires

Comme présenté dans la section précédente, le choix des critères de durabilité qui doivent être intégrés aux marchés publics dépend de plusieurs facteurs, notamment des capacités du marché. Toutefois, les capacités du marché peuvent évoluer durant l’exécution d’un marché. Afin d’assurer que les fournisseurs retenus continuent d’améliorer leur performance du point de vue des normes de durabilité, vous pouvez intégrer des normes d’amélioration continue aux clauses contractuelles. Par exemple, il est possible de définir des objectifs de réduction progressive des émissions de CO2 au fil de l’exécution du marché ou des normes de réduction progressive de la consommation de combustibles.

L’ajout de ces clauses peut être déterminant pour assurer la bonne qualité de prestation et un bon rapport qualité-prix tout au long du cycle de vie d’un marché. Il peut être utile de définir l’amélioration continue comme une condition pour la reconduction d’un contrat ou le renouvellement de l’achat. Enfin, vous pouvez étudier la possibilité de prévoir des incitations financières supplémentaires pour récompenser ce comportement.